Lettre réglementaire | Comment les banques étrangères peuvent-elles continuer à opérer en Europe ?

Faire face aux enjeux de CRD 6

La révision de la directive 2013/36/UE (Directive sur les exigences de fonds propres (CRD VI)) et les amendements au règlement (UE) n° 575/2013 (Règlement sur les exigences de fonds propres (CRR)) ont permis d’intégrer les règles finales de Bâle III sur les exigences de fonds propres.

La CRD VI introduit des changements opérationnels importants pour les groupes bancaires non-UE/EEE¹, soit les États membres de l'UE, l'Islande, le Liechtenstein et la Norvège. Cela concerne en particulier les établissements originaires de pays tiers considérés comme importants par le ESRB², tels que le Royaume-Uni, la Suisse, les États-Unis, la Chine, Singapour, etc., où un niveau de surveillance plus élevé de la part des autorités de supervision est attendu. Selon sa dernière mise à jour, l'Autorité bancaire européenne (EBA) identifie 439 groupes de pays tiers provenant de 50 pays non-UE/EEE actuellement actifs en Europe. Seuls 61 groupes de pays tiers opéreraient actuellement via des succursales, ce qui représente un total de 95 succursales réparties dans l'UE/EEE.

Les banques étrangères³ peuvent être réparties comme suit :

• Banques opérant sans présence physique dans l'UE/EEE : Domiciliées en dehors de l'UE/EEE, elles pourraient renforcer leur présence en établissant une succursale dans la région pour continuer à servir les clients de l'UE/EEE.
• Banques opérant par le biais d'une succursale dans l'UE/EEE : Elles pourraient être soumises à des exigences prudentielles renforcées (capital, liquidité, etc.) ou devoir se convertir en filiale.
• Banques ayant déjà établi une filiale dans l'UE/EEE : Elles pourraient être obligées de mettre en place une holding sous la forme d'une entreprise mère intermédiaire.

Après une brève présentation des principes généraux de la CRD VI, cet article discute des conséquences pour chaque type de groupe bancaire étranger.

Aperçu général de la CRD VI

Note : à titre de rappel, seules les banques étrangères ayant établi une filiale dans l'un des États membres (ou État de l'UE/EEE) peuvent exercer leurs activités dans l'ensemble du marché unique.
La CRD VI harmonise les exigences prudentielles pour la fourniture de services bancaires aux clients et contreparties de l'UE/EEE par des banques de pays tiers. En conséquence, certains services bancaires transfrontaliers seraient restreints, et les établissements issus de pays tiers devraient établir des succursales ou des filiales dans l'UE/EEE conformément au nouvel article 21 ter de la CRD.
La fourniture de services transfrontaliers est restreinte en ce qui concerne les « services bancaires de base » définis aux points 1, 2 et 6 de l'annexe I de la directive 2013/36/UE : prêts, garanties et engagements, et prise de dépôts et autres fonds remboursables.

Cependant, la restriction des services bancaires de base transfrontaliers est soumise à diverses exemptions, notamment concernant :

• La sollicitation inversée, c'est-à-dire lorsqu’un client ou une contrepartie approche une entreprise établie dans un pays tiers de sa propre initiative exclusive pour la fourniture de tout service ou activité⁴. 
• Les transactions interbancaires, c'est-à-dire lorsque le client ou la contrepartie est un établissement de crédit.
• Les transactions intragroupes, c'est-à-dire une entreprise du même groupe.
• Les services bancaires de base accessoires aux services d'investissement, tels que définis dans la directive (UE) 2014/65 sur les marchés d'instruments financiers.

Conséquences pour les banques sans succursales ou filiales dans l'UE/EEE

Pour continuer à opérer sur le marché unique, les groupes de pays tiers sans présence existante dans l'UE devraient exercer leurs activités via des succursales ou des filiales dans les États membres de l'UE/EEE. Par conséquent, ils devraient :

• Reconsidérer leur présence globale sur le marché de l'UE/EEE en tenant compte des nouvelles règles applicables aux services bancaires et des exigences d’autorisation afférentes.
• Concevoir un nouveau modèle opérationnel pour la nouvelle entité, généralement par le biais de transactions intragroupes, avec une définition de la nouvelle configuration transactionnelle, de l'allocation des risques, des rôles et des responsabilités, conformément aux exigences prudentielles.
• Etablir la succursale en la soumettant à une procédure d'autorisation explicite. Les groupes de pays tiers devraient également envisager et, potentiellement, exécuter le transfert des activités bancaires et/ou des banquiers des entités de pays tiers vers l'UE/EEE.
• Exploiter la nouvelle entité créée sur le long terme.

L’établissement entraînerait en outre des défis critiques du point de vue opérationnel, informatique, juridique, et fiscal notamment prix de transfert.

Conséquences pour les banques avec succursales dans l'UE/EEE

La CRD VI implique également une exigence de renforcement des exigences réglementaires pour les succursales en fonction d'une nouvelle classification définie à l'article 48 bis, en termes de :

• Supervision prudentielle : Les activités dans la chaîne de valeur des services bancaires devraient être surveillées. Les cadres de contrôle respectifs garantissent la conformité des activités réglementées. En pratique, les succursales devraient probablement renforcer leurs capacités locales et leur niveau de fonctionnalité locale, en termes de rôles, d'autorisations de gestion des risques, etc.
• Exigences de capital et de liquidité : Pour gérer un bilan accru, des exigences supplémentaires en matière de capital et de liquidité seraient nécessaires conformément aux articles 48 sexies et 48 septies. Les sources de financement devraient être disponibles et de nouvelles positions de risque gérées en raison de l'augmentation des expositions aux risques et de l'augmentation des actifs pondérés en fonction des risques (RWA).
• Gouvernance interne : En vertu de l'article 48 octies, les succursales devraient avoir au moins deux personnes dans l'État membre concerné dirigeant effectivement leurs activités, sous réserve de l'approbation préalable des autorités compétentes. Ces personnes devraient être de bonne réputation et posséder les connaissances, compétences et expériences suffisantes et consacrer suffisamment de temps à l'exercice de leurs fonctions.
• Exigences d’enregistrement des opérations : Conformément à l'article 48 nonies, les succursales seraient tenues de tenir un registre qui permettrait à la succursale de conserver un enregistrement complet et précis de tous les actifs et passifs comptabilisés ou générés par elle. Le registre fournirait toutes les informations nécessaires et suffisantes sur les risques générés par la succursale et sur la manière dont ils sont gérés. Une prochaine norme technique de réglementation (RTS) de l'ABE devrait spécifier la méthodologie pour identifier et tenir un enregistrement complet des actifs et passifs comptabilisés par la succursale dans l'État membre.
• Exigences de reporting : En vertu de l'article 48 duodecies, les succursales seraient tenues de rendre périodiquement compte à leur autorité compétente des informations sur : (i) Les actifs et passifs détenus dans leurs livres conformément à l'article 48 nonies ; (ii) La conformité aux exigences de la CRD ; (iii) Les arrangements de protection des dépôts disponibles pour les déposants ; (iv) Toute exigence réglementaire supplémentaire.
• Conversion en filiale : Avec des actifs supplémentaires résultant de la migration des activités dans l'UE/EEE, les succursales pourraient faire face à des exigences prudentielles supplémentaires si elles dépassent le seuil de matérialité de 40 milliards d'euros, ce qui nécessiterait l'établissement d'une filiale dans l'UE/EEE conformément à l'article 48 decies ou une supervision renforcée.

Conséquences pour les banques avec filiales dans l'UE/EEE

Ces banques ont généralement établi des filiales dans l'UE pour bénéficier du passeport de leurs activités, c'est-à-dire la liberté d'établissement et la liberté de fournir des services au sein du marché unique. Cela signifie que la plupart d'entre elles auraient au moins une autre présence physique dans la région, ce qui déclencherait l'établissement d'une entreprise mère intermédiaire, si la somme de leurs actifs dans l'UE dépasse 40 milliards d'euros. Veuillez noter que 8 groupes ont actuellement établi des entreprises mères intermédiaires conformément à l'article 21 ter actuel de la CRD⁵. 

Calendrier

Le texte juridique de la CRD VI a été promulgué le 19 juin 2024. Les États membres sont tenus d'intégrer les dispositions de la directive dans leurs législations nationales respectives d'ici le 10 janvier 2026 et de les rendre applicables le lendemain, tandis que les règles de restrictions des activités transfrontalières et de supervision prudentielle des succursales ne s'appliqueraient qu'à partir du 10 janvier 2027. Cependant, les États membres peuvent encore déroger en avançant cette date respectivement à janvier 2026 pour les premières et à juillet 2026 pour les secondes.

Forvis Mazars peut vous accompagner

La CRD VI établit désormais que, sauf dans des situations spécifiques, les groupes bancaires en dehors de l'UE/EEE devront potentiellement changer de manière substantielle leur mode de fonctionnement, en particulier ceux opérant sans présence physique dans l'UE/EEE ou par le biais d'une succursale :

• Groupes bancaires sans présence physique dans l'UE/EEE : ils devraient demander une autorisation pour opérer en tant que succursale.
• Groupes bancaires opérant par le biais d'une succursale : les entreprises pourraient devoir repenser leur modèle opérationnel dans la région, en particulier lorsque des considérations de passeport d'activités sont en jeu.
• Groupes bancaires opérant par le biais d'une filiale : ils pourraient vouloir surveiller la taille de leurs activités, ce qui pourrait nécessiter l'établissement d'une entreprise mère intermédiaire.

Les professionnels de Forvis Mazars, de toutes les lignes de service, en particulier juridique, réglementaire, fiscal ou comptable, sont prêts à accompagner les banques de pays tiers à naviguer dans ces eaux inconnues, en particulier en ce qui concerne les éléments ci-dessous :

• Analyse stratégique des modèles opérationnels cibles (fonctions, transactions) à la lumière des contraintes prudentielles, fiscales et opérationnelles.
• Licence bancaire : Gestion de l'acquisition de la licence bancaire.
• Modèle de comptabilisation et d'exploitation : Gestion du nouveau modèle de comptabilisation et d'exploitation du point de vue réglementaire, opérationnel et fiscal / tarification de transfert.
• Conformité prudentielle, en particulier les exigences de reporting.

Sources 

¹Espace économique européen

²European Single Resolution Board

³Domiciliées en dehors de l’espace économique européen

⁴Les autorités compétentes exigeraient que les établissements de crédit et les succursales établis sur leur territoire leur fournissent les informations nécessaires pour surveiller les services fournis à l'initiative du client ou de la contrepartie établie ou située sur leur territoire lorsque ces services sont fournis par des entreprises établies dans des pays tiers.

⁵L'article 21b a été introduit par la directive UE 2019/878 ou « CRD V ».

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Rédacteurs :

David LABELLA - DIRECTEUR - CONSULTING - FSI BANQUE

Guillaume MADELPUECH - DIRECTEUR • TAX MSA