稅務法令新訊
要旨:
依所得稅協定及《適用所得稅協定查核準則》規定,外國營利事業在我國境內提供服務,符合特定條件者,得申請適用營業利潤免納所得稅。惟外國營利事業取得免稅核准函後,如於我國境內服務天數合併計算後超過協定所定門檻,將構成我國境內常設機構,因而不符原核定免稅之要件,並應依法補繳稅款。
解析:
依照現行所得稅協定規定,如外國營利事業在我國未設有常設機構,或雖設有常設機構,但營業利潤非歸屬於該常設機構時,其於我國境內創造之營業利潤,課稅權原則上歸屬於該外國營利事業之居住地國。倘其於我國境內係經由常設機構從事營業行為,則我國僅就歸屬於該常設機構之營業利潤為限,享課稅權。由此可見,對於營業利潤是否具備課稅權之判定,與「常設機構存在與否」息息相關。
針對常設機構之認定,除依照所得稅協定所述之建築工地、營建、裝配或安裝工程,或相關監督活動持續超過特定期間者即視為在我國有常設機構外,另按我國《適用所得稅協定查核準則》第 9 條規定,外國營利事業如經由員工或其他受僱人員在我國境內提供服務,而該服務存續期間超過一定期間,亦視為在我國境內存在常設機構;且即便形式上係不同之服務,如實質上係屬於相同或相關之計畫案,則服務天數應予合併計算。
舉例說明:日商 A 公司於 114 年度與我國甲公司簽訂多份設備檢測維護合約(統稱「 X 合約」),並於 114 年 3 月至 12 月間陸續派遣技術人員至我國境內提供服務,實際居留天數合計達 160 天並取得服務收入共新台幣(下同)1,000 萬元;因滿足要件得適用台日所得稅協定,且經申請並取得營業利潤免稅核准函後,該服務收入 1,000 萬元免予扣繳。
惟嗣後甲公司因營運需要,再度與 A 公司簽訂新的設備檢測維護合約(簡稱「 Y 合約」),約定服務報酬 300 萬元,A 公司續於 115 年 1 月至 2 月間派員來台提供服務,並實際居留天數合計為 35 天。此時因 X 合約與 Y 合約之工作性質相同,兩合約具備商業關聯性,故 A 公司就 X 合約及 Y 合約兩次派員來台提供服務之天數應予合併計算。據此,A 公司於連續 12 個月內(114 年 3 月至 115 年 2 月間) ,在台提供服務天數合計為 195(160 + 35)天,已逾台日所得稅協定所定門檻 183 天,而應認 A 公司於我國境內構成常設機構。此時應特別注意,除 Y 合約之服務報酬 300 萬元需繳納 20% 扣繳稅款以外,X 合約之服務報酬 1,000 萬元亦不得適用營業利潤免稅優惠,而應按 20%扣繳稅率補繳稅款 200 萬元。
特別提醒有台灣來源所得之外國營利事業,縱已取得營業利潤免稅核准函,仍應持續留意後續之合約簽訂、變更,或是派員來台提供服務之實際情形,並持續檢視是否仍符合所得稅協定免稅構成要件。如發現具備關聯性之計畫案合併計算後,於存續期間內已達常設機構認定門檻,應主動告知國稅局並辦理補報及補繳扣繳稅款,以降低後續稅務風險。

